ПЕРВЫЙ СТОЛИЧНЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ЦЕНТР

Телефоны: (495) 649-41-49, 64-911-65  

 

1) перемещение или удержание ребенка должны нарушать права опеки над ребенком, которыми было наделено определенное физическое или юридическое лицо, совместно или индивидуально, в соответствии с законодательством государства, в котором ребенок постоянно проживал до его перемещения или удержания;
2) во время перемещения или удержания эти права эффективно осуществлялись, совместно или индивидуально, или осуществлялись бы, если бы не произошло перемещение или удержание.перемещение или удержание ребенка
Установление лица/лиц, наделенного/наделенных правами опеки и правами доступа в соответствии с законодательством постоянного места жительства ребенка, производится на основании документов (решения суда или административного органа об установлении родительской опеки, соглашения, влекущего юридические последствия по законодательству этого государства), а также случаях, когда права опеки основаны на законе) — текста соответствующего законодательного акта. В случае если ребенок вывезен из государства постоянного места жительства в период рассмотрения судом дела об установлении опеки до вынесения окончательного решения, то во внимание принимается судебный акт, вынесенный в ходе рассмотрения дела и наделяющий лицо правами опеки на период судебного разбирательства, а также иной судебный акт, например, запрещающий выезд ребенка из данного государства.

При установлении легитимности прав опеки суд принимает во внимание законодательство государства, где проживал ребенок до перемещения, а также вынесенные судебные решения. Тот факт, что российским судом уже было вынесено решение об определении места жительства ребенка и/или определении порядка общения с ребенком отдельно проживающего родителя, или же такие решения могут быть признаны в России, сам по себе не является основанием для отказа в возвращении ребенка, однако суд может учесть причины, способствовавшие принятию таких решений (ст. 17 Конвенции).
2. При установлении лиц, наделенных правами опеки, необходимо учитывать, что в разных государствах объем этих прав может быть различным. Например, эти права могут включать право вывезти ребенка за пределы территории государства постоянного места жительства без согласия другого родителя. Так, в одних государствах право доступа предполагает необходимость получения согласия родителя на выезд ребенка в иностранное государство, в других — наделение родителя единоличными правами опеки означает возможность самостоятельно определять место жительства ребенка.
В Пояснительном докладе к Конвенции 1980 г. Э. Перес-Вера указано, что «ст. 3 Конвенции 1980 г. не оставляет никаких сомнений в том, что Конвенция защищает не только единоличную опеку, но также и совместную. Вопрос о том, в каких случаях существует совместная опека, должен решаться в каждом конкретном случае в соответствии с правом страны места постоянного проживания ребенка»

В подобной ситуации наиболее четко проявляется истинная природа Конвенции: вопрос состоит не в установлении лица, которому в будущем будет принадлежать право опеки в отношении данного ребенка, и не в определении ситуаций, при которых в будущем может оказаться необходимым изменить решение об установлении совместной опеки, исходя из обстоятельств, которые впоследствии изменились. Конвенция стремится предотвратить последующий пересмотр вопроса об опеке под влиянием изменения тех обстоятельств, которые явились следствием односторонних действий одного из родителей <4>.

Иными словами, незаконное перемещение ребенка не должно в результате приводить к наделению родителя-похитителя всем комплексом прав опеки и оставлению ребенка с ним.
право взять ребенка на ограниченный периодПри незаконном удержании ребенка необходимо установить условия согласия родителя на выезд: основания выезда и согласованный период пребывания ребенка в принимающем государстве. Для установления факта удержания необходимо установить дату предполагаемого возвращения ребенка, в соответствии с соглашением родителей, судебным решением, административным актом.
3. Согласно ст. 5 Конвенции права доступа включают право взять ребенка на ограниченный период времени в место иное, чем место его постоянного проживания. Право доступа предполагает встречи, общение и участие в воспитании ребенка отдельно проживающего родителя, не наделенного правами опеки.
Необходимо подчеркнуть, что в соответствии с п. «a» ст. 3 Конвенции незаконным является перемещение ребенка с нарушением прав опеки. При этом права доступа в данной статье не упомянуты. В Пояснительном докладе прямо указано, что родитель, обладающий лишь правом встречаться с ребенком, не может требовать его возврата, но может в соответствии со ст. 21 Конвенции обратиться в центральный орган с заявлением о принятии мер по обеспечению эффективного осуществления прав доступа

4. В соответствии с п. «a» ст. 13 Конвенции судебный орган запрашиваемого государства не обязан предписывать возвращение ребенка, если будет доказано, что лицо, осуществлявшее заботу о ребенке, дало согласие на его перемещение или удержание или впоследствии не выразило возражений против таковых. При толковании данного положения возникает вопрос о форме такого согласия, о допустимых доказательствах наличия такого согласия, о форме последующих возражений против перемещения или удержания.
Предусмотренная в Конвенции возможность последующего возражения родителя против действий родителя-похитителя позволяет правоприменителям сделать вывод о том, что Конвенцией не предусмотрена обязательная форма выражения согласия (письменная), а также допускается молчаливое согласие родителя на переезд ребенка, выражение согласия конклюдентными действиями.
Судебная практика по данному вопросу разнообразна.
Например, в деле Re K. Верховный суд Англии и Уэльса указал, что согласие должно быть действительным, положительным и недвусмысленным. Бывают обстоятельства, при которых суд может считать, что согласие было дано, пусть и не в письменной форме. Возможны также случаи, когда согласие может вытекать из поведения родителя

 

По всем возникшим вопросам рекомендуем записаться на прием к нашим специалистам по телефонам:

8 (495) 64 — 911 — 65 или 8 (495) 649 — 41 — 49 или 8 (985) 763 — 90 — 66

Внимание! Консультация платная.

Бесплатную консультацию Вы можете получить в разделе Юрист On-Line

Поиск