Подрядчик обязан осуществлять работы по строительству объекта в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работы, и сметой, являющейся важным экономическим документом строительства, который определяет цену объекта, поскольку смета учитывает не только стоимость работ, но и стоимость приобретаемого оборудования, материалов, энергоисточников, других затрат. Техническая документация и смета должны соответствовать требованиям нормативных документов, регулирующих строительство, и заключаемому договору строительного подряда. В систему нормативных документов входят Строительные нормы и правила (СНиП) — федеральный документ; ГОСТы в области строительства, своды правил по проектированию, некоторые нормативные документы субъектов РФ. СНиП регламентируют порядок разработки, согласования, утверждения и состав проектной документации на строительство зданий, сооружений на территории РФ.

Согласно письму Министерства регионального развития РФ от 17.11.2009 N 38285-ИП/08 при определении сметной стоимости строительства составление смет осуществляется в соответствии с Методикой определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации МДС 81-35.2004, утвержденной Постановлением Госстроя России от 05.03.2004 N 15/1. В соответствии с пунктом 3.27 МДС 81-35.2004 при составлении сметной документации могут применяться различные методы определения стоимости: ресурсный, базисно-индексный, ресурсно-индексный, на основе объектов-аналогов. Одновременное использование нескольких методов при составлении сметной документации на один и тот же объект не рекомендуется.

Договор строительного подряда должен определять состав и содержание технической документации, а также предусматривать, какая из сторон и в какой срок должна представить соответствующую документацию.

Смета вместе с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемой частью договора строительного подряда. При этом предполагается, что технической документацией учтен весь комплекс работ, а в согласованной сторонами смете учтены все затраты по предстоящим работам.

Однако в ходе строительства могут быть выявлены не учтенные в технической документации работы и, как следствие этого, необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости.

ЧТО ТАКОЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ РАБОТЫ?

Предусмотреть еще до начала строительства все работы, выполнение которых необходимо для достижения указанного в договоре результата, бывает довольно сложно. В связи с этим необходимость проведения ряда работ обнаруживается уже в процессе строительства.

Согласно пункту 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

Выявление дополнительных работ возможно путем сопоставления документов, в частности сравнения перечня работ, указанных в сметных расчетах и в актах выполненных работ (Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2011 по делу N А23-348/2011).

Высший Арбитражный Суд РФ в Определении N ВАС-17600/10 от 11.01.2011 по делу N А33-18557/2009 определяет дополнительные работы следующим образом: «По смыслу норм права речь идет о работах, необходимость проведения которых обнаруживается подрядчиком в ходе проведения строительных работ и которые отсутствуют в технической документации, то есть таких работ, без проведения которых продолжение строительства невозможно».

Также необходимо отметить, что работы рассматриваются дополнительными только в том случае, если они были выполнены в рамках заключенного договора подряда и относятся к нему непосредственно, так как возможна ситуация, когда между заказчиком и подрядчиком заключен договор строительного подряда и подрядчик выполнил работы, как предусмотренные договором, так и иные работы, не включенные в договор (соответственно, не учтенные технической документацией и сметой). Но при этом данные работы являются самостоятельными по отношению к работам, на выполнение которых стороны заключили договор подряда. Это очень важно, например, в случае, когда на работы, являющиеся самостоятельными, не был заключен договор, но подтвержден факт их выполнения. Указанные работы не относятся к дополнительным, и, как следствие, к ним не применяются нормы статьи 743 ГК РФ (Постановление ФАС Уральского округа от 29.08.2011 N Ф09-4422/11 по делу N А50-15102/2010, Определение ВАС от 11.01.2011 N ВАС-17600/10 по делу N А33-18557/2009).

Следовательно, дополнительные работы необходимо рассматривать в узком, специально-юридическом смысле, предусмотренном статьей 743 ГК РФ. Выделить основные элементы, которые характеризуют работы как дополнительные, можно следующим образом:

— работы, которые выполнены в ходе строительства и не учтены в технической документации;

— работы, относящиеся к заключенному договору строительного подряда и не являющиеся самостоятельными по отношению к работам, на выполнение которых заключен договор;

— выполненные работы, которые приводят к увеличению сметной стоимости строительства;

— работы, без проведения которых продолжение строительства невозможно.

СОГЛАСОВАНИЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ РАБОТ С ЗАКАЗЧИКОМ

Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ, подрядчик должен сообщить об этом заказчику и согласовать увеличение сметной стоимости строительства (пункт 3 статьи 743 ГК РФ). Иначе он не сможет потребовать оплаты этих работ. При этом Гражданским кодексом РФ установлен десятидневный срок, по истечении которого подрядчик приостанавливает работы до получения ответа от заказчика. Данная норма является диспозитивной, стороны могут установить и иной срок. При этом убытки, вызванные приостановлением строительства, возмещаются заказчиком, если тот не докажет, что в проведении дополнительных работ не было необходимости.

Анализ и обобщение арбитражной практики показывают, что сообщение и согласование дополнительных работ с заказчиком являются необходимым моментом, чтобы дополнительные работы были оплачены подрядчику (субподрядчику). Данные положения и судебная практика направлены на защиту заказчиков от недобросовестных подрядчиков, которые необоснованно увеличивают цену договора.

Некоторые примеры судебных решений, в которых отказано в оплате дополнительных работ:

— при отсутствии извещения (сообщения) о необходимости выполнения дополнительных работ: Определение ВАС РФ N ВАС-9335/10 от 19.07.2010 по делу N А40-46989/09-15-355; Определение ВАС N ВАС-1047/10 от 16.03.2010 по делу N А12-1746/2009; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.08.2011 N Ф07-5541/2011 по делу N А21-741/2010;

Постановление ФАС Поволжского округа от 26.07.2011 N Ф06-5557/2011 по делу N А57-3611/2010;

— при отсутствии согласования на проведение дополнительных работ: Определение ВАС РФ от 23.05.2011 N ВАС-6157/11 по делу N А53-24680/09; Определение ВАС РФ от 26.07.2010 N ВАС-9782/10 по делу N А56-20017/2009; Определение ВАС РФ от 25.08.2011 N ВАС-11046/11 по делу N А57-237/2011; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.08.2011 N Ф07-5541/2011 по делу N А21-741/2010; Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2011 N 10АП-3174/2011 по делу N А41-1557/2011; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2011 по делу N А40-116611/10-69-954;

— при отсутствии ответа на сообщения о необходимости выполнения дополнительных работ и если работы не были приостановлены: Постановление ФАС Поволжского округа от 21.06.2011 N Ф06-4402/2011 по делу N А65-14247/2008; Постановление ФАС Поволжского округа от 17.06.2011 по делу N А65-16839/2010.

Таким образом, Гражданский кодекс РФ устанавливает и судебно-арбитражная практика подтверждает возможность обнаружения дополнительных работ, но при этом закреплен довольно жесткий порядок и условия их проведения: подрядчик должен уведомить заказчика об обнаружении дополнительных работ, согласовать вопросы, связанные с выполнением этих работ и увеличением сметной стоимости.

Такая позиция соответствует не только букве закона, но и его духу. Если суд будет поддерживать строителей, выполняющих сверхсметные работы с нарушением порядка и условий, которые закреплены законом, они будут ориентированы на ведение дел вне правовых форм. Факт будет превалировать над правовой формой. Стороны, игнорирующие в предпринимательских отношениях правовые формы, не смогут получить правовую защиту, в том числе в суде.

Каким образом подрядчик должен уведомить заказчика?

Уведомление (сообщение) о необходимости проведения дополнительных работ может быть направлено заказчику в виде письма. Если в течение 10 дней или в иной срок, предусмотренный законом или договором строительного подряда, от заказчика не поступает ответ, подрядчик обязан приостановить работы.

Если подрядчик не сообщил заказчику об обнаружении дополнительных работ и не приостановил работы в случае неполучения от него ответа, то есть самовольно продолжил работы, он лишается права требовать оплаты дополнительных работ даже в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика (пункт 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ РАБОТЫ НЕ СОГЛАСОВАНЫ С ЗАКАЗЧИКОМ,

НО ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ РАБОТ МОЖЕТ ПРИВЕСТИ К ГИБЕЛИ ИЛИ

ПОВРЕЖДЕНИЮ ОБЪЕКТА СТРОИТЕЛЬСТВА

Исключением из общего правила по оплате дополнительных работ (т.е. уведомление и получение согласия заказчика на выполнение дополнительных работ) является необходимость немедленных действий в интересах заказчика. В частности, из-за того, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (пункт 4 статьи 743 ГК РФ). Это подтверждается положительной судебно-арбитражной практикой.

Например, подрядчиком выполнены работы (заполнение резервуара), которые направлены на предотвращение промерзания основания резервуаров, так как на объекте в зимний период были приостановлены работы на срок, превышающий 6 месяцев. В силу положений части 4 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ при необходимости прекращения работ или их приостановления более чем на шесть месяцев застройщик или заказчик должен обеспечить консервацию объекта капитального строительства.

Подрядчик в письменном виде (путем направления письма) согласовал проведение мероприятий, являющихся дополнительными работами, с проектной организацией. Кроме того, проведена экспертиза. В экспертном заключении, которое составлено по результатам изучения инженерных изысканий на площадке строительства, проектной документации по сооружениям, натурного освидетельствования конструкций, указано, что проведение дополнительных работ по утеплению днища и стен резервуаров необходимо для сохранения результата работ на период приостановки работ в зимний период, что также соответствует требованиям СНиП.

Следовательно, подрядчиком выполнены дополнительные работы по утеплению резервуаров в интересах заказчика, данные действия продиктованы необходимостью немедленного их выполнения и подлежат оплате заказчиком (Постановление от 27.04.2011 N 17АП-2732/2011-ГК Семнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу N А60-35339/2010).

Также Семнадцатый арбитражный апелляционный суд, рассматривая другой спор (Постановление от 27.12.2010 N 17АП-12319/2010-ГК по делу N А60-26368/2010), указал, что подрядчиком оказаны дополнительные работы, необходимые для предотвращения угрозы и гибели объекта. Подрядчиком заключен договор с заказчиком на выполнение полного объема по устройству кровли вновь строящегося объекта. Произведены дополнительные работы по монтажу примыканий (отверстий в кровле), не согласованные с заказчиком. Однако данные работы относятся к немедленным действиям. Поскольку обязанностью подрядчика по договору являлось устройство кровли зданий, то наличие отверстий (примыканий) в кровле в осенне-зимний период несло угрозу не только качеству смонтированной кровли, но и всему возводимому зданию в целом. Стоимость указанных дополнительных работ взыскана с заказчика.

По смыслу статьи 743 ГК РФ подрядчик должен доказать не вообще необходимость выполнения дополнительных работ, а необходимость немедленных действий в интересах заказчика, то есть срочный и неотложный характер таких действий, не позволяющих своевременно получить от заказчика ответ на свое сообщение. Если же подрядчик не докажет неотложность выполнения дополнительных работ на объекте, а также то, что невыполнение дополнительных работ может привести к повреждению объекта, он лишается права требовать от заказчика оплаты дополнительных работ (не согласованных с заказчиком). Данный вывод закреплен, в частности, в следующих судебных актах: Определение ВАС РФ от 25.08.2011 N ВАС-11037/11 по делу N А49-3950/2010; Определение ВАС РФ от 18.10.2010 N ВАС-13604/10 по делу N А40-125654/09-63-915; Постановление ФАС Поволжского округа от 21.06.2011 N Ф06-4402/2011 по делу N А65-14247/2008, Постановление ФАС Поволжского округа от 17.06.2011 по делу N А65-16839/2010; Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2011 N 07АП-638/11 (1,2) по делу N А67-4846/2010.

НЕОСНОВАТЕЛЬНОЕ ОБОГАЩЕНИЕ

Неосновательным обогащением согласно статье 1102 ГК РФ является не только неправомерное получение «чужого» имущества (например, ошибочное, повторное получение денежных средств на расчетный счет), но и сбережение своего, если приобретатель должен был его передать (например, неоплата оказанных работ, услуг). Основное содержание обязательства из неосновательного обогащения — обязанность приобретателя возвратить неосновательное обогащение и право потерпевшего требовать от приобретателя исполнения этой обязанности.

На самом деле, если результат работ, в том числе дополнительных, принят, значит, он имеет потребительскую стоимость и заказчик не вправе отказаться платить. В противном случае имеет место неосновательное обогащение, то есть приращение его имущества за счет имущества подрядчика. Подрядчик может обратиться к такому способу защиты, как иск о неосновательном обогащении. Этот универсальный способ применяется всякий раз, когда между сторонами отсутствуют отношения, оформленные надлежащим образом. Однако возможность предъявления иска сама по себе не решает проблемы, ибо факт неосновательного обогащения подлежит доказыванию.

К настоящему времени сформировался правовой подход, базирующийся на необходимости безусловного соблюдения установленного законом порядка проведения дополнительных работ. Все работы, их вид и объем должны быть зафиксированы в договоре строительного подряда, в технической документации и смете. Если возникает необходимость выполнения дополнительных работ, подрядчик обязан обратиться к статье 743 ГК РФ и получить соответствующее разрешение заказчика. Только при соблюдении этих условий работы получают статус дополнительных, подлежащих оплате сверх сметы.

Следовательно, подрядчику, изначально не соблюдавшему условия и порядок выполнения сверхсметных работ, не следует рассчитывать на взыскание их стоимости в деле о неосновательном обогащении.

Согласно положению, содержащемуся в статье 1103 ГК РФ, правила, предусмотренные главой 60 ГК РФ «Обязательства вследствие неосновательного обогащения», подлежат применению к другим требованиям о защите гражданских прав, если иное не установлено ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений.

Поскольку отношения сторон (подрядчика и заказчика), в том числе по выполнению дополнительных работ, регулируются нормами о договоре строительного подряда (параграф 3 главы 37 ГК РФ), требования подрядчика о взыскании стоимости этих работ в соответствии с положениями главы 60 ГК РФ являются необоснованными. Поэтому суды отказывают во взыскании стоимости дополнительных работ на основании заключенного между сторонами договора подряда, так как подрядчик не наделен правом требовать их оплаты в рамках обязательств вследствие неосновательного обогащения.

С учетом изложенного работы, стоимость которых может быть заявлена подрядчиком к взысканию в качестве неосновательного обогащения, самостоятельными не являются, а имеют дополнительный характер к работам, предусмотренным договором строительного подряда. Следовательно, подрядчик, выполнивший дополнительные работы без уведомления и согласия заказчика, не может требовать их оплаты в качестве неосновательного обогащения на основании главы 60 ГК РФ. Примерами судебно-арбитражной практики являются: Определение ВАС РФ от 26.05.2010 N ВАС-6880/10 по делу N А40-82680/09-48-685; Определение ВАС РФ от 23.07.2010 N ВАС-9458/10 по делу N А65-8912/2009-СГ5-51; Постановление ФАС Московского округа от 24.08.2011 N КГ-А41/7654-11 по делу N А41-40799/10; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.05.2011 N 09АП-8581/2011 по делу N А40-62571/08-22-543; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23.08.2011 по делу N А27-1404/2011.

НЕОБХОДИМО НЕ ТОЛЬКО СОГЛАСОВАТЬ ВЫПОЛНЕНИЕ

ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ РАБОТ, НО И ДОКАЗАТЬ, ЧТО ОНИ ВООБЩЕ

ВЫПОЛНЯЛИСЬ

В завершение данной статьи, как бы ни казалось абсурдным, необходимо обратить внимание на то, что выполнение дополнительных работ также должно подтверждаться документально. Т.е. доказыванию подлежит не только уведомление и согласие заказчика, но и сам факт выполнения, и объем работ.

Так, Высший Арбитражный Суд РФ в Определении от 29.07.2011 N ВАС-9311/11 (по делу N А76-13799/2010-6-569) отметил, что сторонами договора подряда не подписывались акты по форме КС-2 и КС-3. При таких обстоятельствах подрядчик не представил доказательств выполнения работ сверх согласованного в договоре объема. Таким образом, задолженность, о взыскании которой просит подрядчик, не могла возникнуть в результате увеличения определенных сторонами цены или объема подлежащих выполнению работ. Зачастую и косвенные (иные) документы (при отсутствии актов выполненных работ) не могут быть подтверждением выполнения дополнительных работ. Например, если в виде фактически произведенных дополнительных работ представлен только акт на выполненные скрытые работы (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2011 N 09АП-15500/2011 по делу N А40-147677/10-151-1245).

Выполнение подрядчиком дополнительных работ может подтверждаться заключением эксперта. Однако по результатам экспертизы стоимость и объем выполненных работ могут быть уменьшены. В частности, ввиду того что выполненные работы и примененные материалы, их объем не соответствуют ведомостям объемов дополнительных работ, акту о приемке выполненных работ; необоснованного применения повышающих коэффициентов при расчете стоимости дополнительных работ и др. (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2011 N 17АП-4133/2011-ГК по делу N А50-13207/2010).

Тем не менее не стоит абсолютно уповать на экспертизу. Подрядчику необходимо рассчитывать только на соответствующие документы и заблаговременно известить/получить согласие заказчика на выполнение дополнительных работ, так как рассмотренные в статье ситуации и обстоятельства подтверждают четкую и жесткую позицию судов, основанную на правовом порядке, который закреплен в статье 743 ГК РФ.

Автор статьи: Т. Нефедова.

 

 

Поиск